侵犯商標(biāo)權(quán)訴訟請(qǐng)求，侵犯商標(biāo)上訴狀怎么寫

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上訴狀應(yīng)該怎么寫？

上訴狀應(yīng)當(dāng)包括當(dāng)事人的姓名，法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負(fù)責(zé)人的姓名;原審人民法院名稱、案件的編號(hào)和案由;上訴的請(qǐng)求和理由。

上訴狀，是民事、行政或刑事案件的當(dāng)事人對(duì)地方各級(jí)人民法院作出的第一審民事、行政或刑事判決或裁定不服，按照法定的程序和期限，向上一級(jí)人民法院提起上訴時(shí)使用的文書

1．必須是訴訟當(dāng)事人及其法定代理人提起的

2．必須是對(duì)地方各級(jí)人民法院的一審裁定或判決不服提起的這里包括兩層意思，只能對(duì)地方各級(jí)人民法院，即高級(jí)以下人民法院所制作的裁判提起的，對(duì)最高人民法院制作的裁判，不能提起上訴；只能是對(duì)人民法院的一審裁判不服才能提起上訴，我國(guó)法院實(shí)行兩審終審制，二審裁判是終審裁判，不得再提起上訴。

3．必須是依照法定程序和期限提起的即在法定的期限內(nèi)，向制作一審裁判的上一級(jí)人民法院提起，不能超期，也不能越級(jí)

4．是當(dāng)事人針對(duì)一審判決或裁定在認(rèn)定事實(shí)、運(yùn)用法律或程序上存在的問(wèn)題提出的

上訴狀分為刑事上訴狀、民事上訴狀和行政上訴狀。

1．刑事上訴狀

是刑事訴訟當(dāng)事人或其法定代理人對(duì)人民法院第一審案件判決或裁定不服，在法定上訴期限內(nèi)依照法定程序，向上一級(jí)人民法院請(qǐng)求撤銷或變更原審裁決或重新審理而提出的訴訟書狀。

2．民事上訴狀

是民事訴訟當(dāng)事人不服人民法院一審判決或裁定，依法定程序和期限，向上級(jí)人民法院提出上訴，請(qǐng)求撤銷、變更原審判決或裁定，或重新審理的書狀。

3．行政上訴狀

是行政訴訟當(dāng)事人不服一審法院對(duì)行政案件做出的裁定或判決，在法定期限內(nèi)依法向上一級(jí)法院提出上訴，要求撤銷、變更原裁判的一種法律文書。

1、上訴請(qǐng)求。首先要綜合敘述案情全貌，接著寫明原審裁判結(jié)果。其次指明是對(duì)原判全部或哪一部分不服。最后寫明具體訴訟請(qǐng)求，是要撤銷原判、全部改變?cè)羞€是部分變更原判。

2、上訴理由。主要是針對(duì)原審裁判而言，而不是針對(duì)對(duì)方當(dāng)事人。針對(duì)原審判決、裁定論證不服的理由，主要是以下方面：（1）認(rèn)定事實(shí)不清，主要證據(jù)不足；（2）原審確定性質(zhì)不當(dāng)；（3）適用實(shí)體法不當(dāng)；（4）違反了法定程序。

《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》

第一百二十四條人民法院對(duì)下列起訴，分別情形，予以處理：

（一）依照行政訴訟法的規(guī)定，屬于行政訴訟受案范圍的，告知原告提起行政訴訟；

（二）依照法律規(guī)定，雙方當(dāng)事人達(dá)成書面仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁、不得向人民法院起訴的，告知原告向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁；

（三）依照法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由其他機(jī)關(guān)處理的爭(zhēng)議，告知原告向有關(guān)機(jī)關(guān)申請(qǐng)解決；

（四）對(duì)不屬于本院管轄的案件，告知原告向有管轄權(quán)的人民法院起訴；

（五）對(duì)判決、裁定、調(diào)解書已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當(dāng)事人又起訴的，告知原告申請(qǐng)?jiān)賹彛嗣穹ㄔ簻?zhǔn)許撤訴的裁定除外；

（六）依照法律規(guī)定，在一定期限內(nèi)不得起訴的案件，在不得起訴的期限內(nèi)起訴的，不予受理；

（七）判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，沒(méi)有新情況、新理由，原告在六個(gè)月內(nèi)又起訴的，不予受理。

第一百四十九條上訴狀應(yīng)向原審人民法院提出，并按照對(duì)方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提出副本。當(dāng)事人直接向第二審人民法院上訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)將上訴狀移交原審人民法院。

第一百六十五條上訴應(yīng)當(dāng)遞交上訴狀。上訴狀的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)包括當(dāng)事人的姓名，法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負(fù)責(zé)人的姓名；原審人民法院名稱、案件的編號(hào)和案由；上訴的請(qǐng)求和理由。

《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》

第二百二十七條被告人、自訴人和他們的法定代理人，不服地方各級(jí)人民法院第一審的判決、裁定，有權(quán)用書狀或者口頭向上一級(jí)人民法院上訴。被告人的辯護(hù)人和近親屬，經(jīng)被告人同意，可以提出上訴。附帶民事訴訟的當(dāng)事人和他們的法定代理人，可以對(duì)地方各級(jí)人民法院第一審的判決、裁定中的附帶民事訴訟部分，提出上訴。對(duì)被告人的上訴權(quán)，不得以任何借口加以剝奪。

第二百三十條不服判決的上訴和抗訴的期限為十日，不服裁定的上訴和抗訴的期限為五日，從接到判決書、裁定書的第二日起算。

上訴狀應(yīng)該怎么寫

上訴狀的寫法如下：

1、標(biāo)題“違法缺席判決上訴狀”。

2、當(dāng)事人的基本情況：先定上訴人，后定被上訴人，包括姓名、性別、年齡、籍貫、住址等內(nèi)容。特別注意應(yīng)把當(dāng)事人在一審中的訴訟地位加以備注。例如：上訴人(一審被告)”，“被上訴人(一審原告)。

3、不服原審判決或裁定的事由。如上訴人因××一案，不服×××人民法院于×年×月×日×字第×號(hào)民事判決(或裁定)，現(xiàn)提出上訴，上訴的請(qǐng)求理由如下，然后轉(zhuǎn)入正文。

4、請(qǐng)求和理由這部分應(yīng)先寫提出上訴的訴訟請(qǐng)求，后說(shuō)明上訴的理由。訴訟請(qǐng)求應(yīng)明確、概括、簡(jiǎn)潔，使人一目了然。上訴的理由關(guān)系到上訴請(qǐng)求能否成立，是用以論證上訴請(qǐng)求的，因此要充分有力、擊中要害。上訴理由應(yīng)根據(jù)具體情況從三個(gè)方面或其中這一來(lái)闡述。

5、應(yīng)針對(duì)原判認(rèn)定的事實(shí)是否有錯(cuò)誤，有沒(méi)有遣遺漏的重要事實(shí)，用以認(rèn)定事實(shí)的證據(jù)是否可靠進(jìn)行分析論證。其二，分析原審對(duì)案件定性是否正確，運(yùn)用法律有沒(méi)有錯(cuò)誤。最后，分析一審案件在審理過(guò)程中有無(wú)違反訴訟程序，可能影響判的正確性。

6、結(jié)尾要寫清“此致”“×××人民法院”，并在右下方由上訴人簽名蓋章，注明年、月、日。

侵權(quán)糾紛上訴狀

導(dǎo)語(yǔ)：侵權(quán)糾紛是指因侵害他人的合法民事權(quán)益所發(fā)生的糾紛。下面是我收集的關(guān)于侵權(quán)糾紛上訴狀范本，歡迎閱讀。

關(guān)于侵權(quán)糾紛上訴狀范本(一)

上訴人：昆明XX包裝材料有限責(zé)任公司。(原審原告)

住所地：昆明市高新技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)昌源路XX號(hào)。

法定代表人劉XX，董事長(zhǎng)。

被上訴人：云南XX房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司。(原審被告)

住所地：昆明市高新開(kāi)發(fā)區(qū)高新招商大廈。

法定代表人蘇XX，董事長(zhǎng)。

上訴人因云南XX房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司侵權(quán)一案，不服云南省昆明市中級(jí)人民法院于2011年7月8日作出的(2010)昆民一初字第66號(hào)判決，現(xiàn)依法提起上訴。

上訴請(qǐng)求：

1、請(qǐng)求二審法官除維持一審判決支持的上訴人的第(3)(4)(5)(6)(8)項(xiàng)及P車間自受損害無(wú)法生產(chǎn)至恢復(fù)生產(chǎn)期間的利潤(rùn)損失主張外，對(duì)于一審未支持上訴人的第(1)(2)(7)項(xiàng)主張，二審法院也應(yīng)依法判決由被上訴人賠償。

2、判令被上訴人承擔(dān)上訴人為確定損失額而支付的全部鑒定費(fèi)用。

3、判令被上訴人承擔(dān)原審訴訟費(fèi)及上訴費(fèi)。

事實(shí)和理由：

一、原判決不支持(1)(2)(7)項(xiàng)賠償請(qǐng)求之理由不充分，該三筆費(fèi)用是直接損失。

上訴人要求被上訴人賠償被鑒定P車間恢復(fù)正常生產(chǎn)需要的費(fèi)用4630500.00元，包括八個(gè)子項(xiàng)，即(1)廠房租賃費(fèi)用1162500.00元;(2)在臨時(shí)租賃廠房中建設(shè)潔凈廠房的凈化工程費(fèi)1123632.00元;(3)軟包印刷、復(fù)合機(jī)設(shè)備搬運(yùn)調(diào)試費(fèi)17.13萬(wàn)元;(4)PTP車間搬運(yùn)調(diào)試費(fèi)21.13萬(wàn)元;(5)吹膜機(jī)搬運(yùn)調(diào)試費(fèi)7.4萬(wàn)元;(6)版庫(kù)搬運(yùn)調(diào)試費(fèi)1.8萬(wàn)元;(7)由于租賃廠房修建的潔凈車間只能作為臨時(shí)過(guò)渡，二次搬遷費(fèi)52萬(wàn)元;(8)搬回原址后，重新建設(shè)潔凈廠房的凈化工程135萬(wàn)元。原審判決支持了上述第(3)(4)(5)(6)(8)項(xiàng)賠償請(qǐng)求，這是合理合法的。其不支持第(1)(2)(7)項(xiàng)賠償請(qǐng)求的理由之一是認(rèn)定該三筆費(fèi)用并非直接損失，這一認(rèn)定是錯(cuò)誤的，原因如下：

上訴人新建臨時(shí)廠房的行為屬于民法上的自救行為，其目的是為了將因被上訴人侵權(quán)行為導(dǎo)致的損害后果縮小至最小。這一自救行為包括搬離和搬回。經(jīng)鑒定，影響原P生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的因素持續(xù)時(shí)間長(zhǎng)達(dá)1.5年，搬離是必須的，否則上訴人將失去所有客戶資源，面臨租金損失，面臨因長(zhǎng)期停產(chǎn)停業(yè)導(dǎo)致行政許可被吊銷的風(fēng)險(xiǎn)等，這些損失將遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)因臨時(shí)新建P潔凈車間而支出的合理費(fèi)用;搬回原址重新建設(shè)潔凈車間進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)也是必須的，否則上訴人的直接經(jīng)濟(jì)損失將至少是原P車間的價(jià)值，即經(jīng)云南鼎豐司法鑒定中心的鑒定結(jié)論9850000元。若上訴人不搬回原址生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，則會(huì)喪失基于原址獲得的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)行政許可，另外選址申請(qǐng)同樣的行政許可將面臨十分艱難的漫長(zhǎng)的審批過(guò)程，獲批的結(jié)果微乎其微，也即上訴人及有可能不再獲準(zhǔn)繼續(xù)從事其原有的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。所以，搬回原址重新建設(shè)潔凈車間也是自救行為的必然組成部分。因自救行為而支出的合理費(fèi)用應(yīng)由侵權(quán)人承擔(dān)。第(3)(4)(5)(6)項(xiàng)均是車間及設(shè)備的搬運(yùn)調(diào)試費(fèi)，其為自救行為之搬離部分的合理支出，原審判決予以支持，然而第(1)項(xiàng)同樣也是自救行為之搬離部分的合理支出，原審判決卻不予支持，這于法于理都說(shuō)不通。另外，原判決支持第(8)項(xiàng)請(qǐng)求即搬回原址后重新建設(shè)潔凈廠房的凈化工程費(fèi)135萬(wàn)元，也就認(rèn)可了搬回原址的行為是自救行為的一部分，同時(shí)，原審判決認(rèn)為第(8)項(xiàng)請(qǐng)求乃被上訴人侵權(quán)行為造成的直接損失，這一判決理由認(rèn)可了為自救而支出的合理費(fèi)用是直接損失，既然如此，顯然同樣屬于因自救而合理支出的第(2)項(xiàng)在臨時(shí)租賃廠房中建設(shè)潔凈廠房的凈化工程費(fèi)以及第(7)項(xiàng)的回遷搬運(yùn)調(diào)試費(fèi)也應(yīng)當(dāng)是直接損失。

綜上所述，上訴人搬離原址，新建潔凈車間廠房從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)乃針對(duì)被上訴人持久侵權(quán)行為的必要與合理的自救行為，待被上訴人侵權(quán)行為結(jié)束后，即影響原P車間生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的危害因素消除后，上訴人必須搬回原址重新建設(shè)潔凈生產(chǎn)車間，此也為自救行為的必然組成部分。因自救行為而支出的合理費(fèi)用屬于被侵權(quán)人的直接損失，侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)予以賠償。原審判決認(rèn)為第(1)(2)(7)項(xiàng)損失不是直接損失，其錯(cuò)誤的實(shí)質(zhì)在于沒(méi)有意識(shí)到本案中自救行為的一體性，把整個(gè)自救行為拆分成若干部分并無(wú)理由地拋棄其中的組成片段。

二、原判決不支持(1)(2)(7)項(xiàng)賠償請(qǐng)求之理由不充分，第(1)(2)(7)項(xiàng)損失與被上訴人的侵權(quán)行為具有侵權(quán)責(zé)任法上的因果關(guān)系。

如果上訴人不實(shí)施自救行為，其因被上訴人的侵權(quán)行為導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)損失將遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)因自救而支出的合理費(fèi)用，這一點(diǎn)在前述上訴意見(jiàn)中已經(jīng)作了闡述。如果沒(méi)有被上訴人的持久侵權(quán)行為，就不會(huì)有上訴人的自救行為，正是被上訴人的此種持久的侵權(quán)行為導(dǎo)致了上訴人必須實(shí)施自救行為，前者與后者之間存在著必然的因果關(guān)系。原判決認(rèn)為第(3)(4)(5)(6)(8)項(xiàng)與侵權(quán)行為存在因果關(guān)系，(1)(2)(7)與侵權(quán)行為不存在因果關(guān)系，其錯(cuò)誤在于沒(méi)有把握住侵權(quán)行為與整個(gè)自救行為之間存在必然的因果關(guān)系，其實(shí)質(zhì)是因?yàn)槠錄](méi)有把握好自救行為的一體性從而導(dǎo)致了其對(duì)侵權(quán)行為與自救行為之間的因果關(guān)系認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。

三、原判決不支持(1)(2)(7)項(xiàng)賠償請(qǐng)求之理由不充分，第(1)(2)(7)項(xiàng)損失與P車間自受損害無(wú)法生產(chǎn)至恢復(fù)生產(chǎn)期間的利潤(rùn)損失并非重疊關(guān)系，他們分別都是自救行為中的獨(dú)立損失。

P車間自受損害無(wú)法生產(chǎn)至恢復(fù)生產(chǎn)期間的利潤(rùn)損失，是指自P車間停產(chǎn)到第一次建設(shè)完成期間永臻公司為維持正常生產(chǎn)采取的特殊措施而多支出的成本。在臨時(shí)車間未能投產(chǎn)前，上訴人為了減少損失而實(shí)施自救行為，即外購(gòu)PE膜進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，為此而多支出的成本即利潤(rùn)損失，其為侵權(quán)行為導(dǎo)致的直接損失，其實(shí)質(zhì)為自救行為的合理支出。第(1)(2)(7)項(xiàng)則是完整自救行為過(guò)程中的另外的獨(dú)立的合理支出，自受損害無(wú)法生產(chǎn)至恢復(fù)生產(chǎn)期間的利潤(rùn)損失與該三項(xiàng)損失之間在時(shí)間具有先后關(guān)系，在邏輯上是獨(dú)立關(guān)系而非重疊關(guān)系，上訴人的該三筆損失并不因?yàn)楸簧显V人僅賠償了自受損害無(wú)法生產(chǎn)至恢復(fù)生產(chǎn)期間的利潤(rùn)損失而得到填補(bǔ)。所以原判決將該三筆損失等同于自受損害無(wú)法生產(chǎn)至恢復(fù)生產(chǎn)期間的利潤(rùn)損失，乃是對(duì)本案事實(shí)認(rèn)定不準(zhǔn)確。

四、被上訴人應(yīng)賠償P車間自受損害無(wú)法生產(chǎn)至恢復(fù)生產(chǎn)期間的利潤(rùn)損失1327600元。

該項(xiàng)損失是被上訴人侵權(quán)行為導(dǎo)致的直接損失，與該侵權(quán)行為存在明顯的因果關(guān)系，原審判決中對(duì)此已經(jīng)予以認(rèn)可，這是合理合法的，在此無(wú)需贅述。

五、上訴人為確定損失而支付的鑒定費(fèi)用應(yīng)由被上訴人全部承擔(dān)。

原審判決判令被上訴人承擔(dān)部分鑒定費(fèi)用，其理由是鑒定結(jié)論中有部分項(xiàng)目并非直接損失，即第(1)(2)(7)項(xiàng)。經(jīng)過(guò)前面的事實(shí)和理由陳述，該三項(xiàng)屬于直接損失，原審判決理由不成立，所以，被上訴人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部鑒定費(fèi)用，即30000.00元。

請(qǐng)求高級(jí)人民法院根據(jù)本案事實(shí)和法律，充分考慮上訴人的事實(shí)和理由，依法作出公平公正的判決。

此致

云南省高級(jí)人民法院

上訴人：昆明XX包裝材料有限責(zé)任公司

代理人：

關(guān)于侵權(quán)糾紛上訴狀范本(二)

上訴人： 廣東xx發(fā)展有限公司

原審被告：浙江杭州市XX有限公司

被上訴人：王XX

上訴人因與被上訴人王XX商標(biāo)侵權(quán)糾紛一案，不服浙江省杭州市中級(jí)人民法院(2008)杭民三初字第403號(hào)民事判決書，特向貴院提起上訴。

上訴請(qǐng)求：

1、請(qǐng)求撤銷(2008)杭民三初字第403號(hào)民事判決書第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第三項(xiàng)、第四項(xiàng)判決。

2、判令本案一審、二審訴訟費(fèi)由被上訴人承擔(dān)。

事實(shí)與理由：

一、上訴人使用“中凱音像”、“中凱文化”、“中凱文化榮譽(yù)出品” “中凱大電影”、“中凱電視劇”文字標(biāo)志屬于合理使用自己企業(yè)字號(hào)的行為，不屬于商標(biāo)標(biāo)識(shí)使用行為，且商標(biāo)對(duì)音像企業(yè)而言所起的識(shí)別作用非常小

原審判決認(rèn)為，上訴人持續(xù)多年在其商品及包裝、宣傳上以突出的位置醒目的使用 “中凱電視劇”、“中凱大(新)電影”、“中凱音像”標(biāo)識(shí)性文字，“中凱”文字對(duì)消費(fèi)者識(shí)別商品的生產(chǎn)者已經(jīng)起到了指導(dǎo)作用，其區(qū)分商品來(lái)源地功能已經(jīng)得到充分的彰顯，應(yīng)屬于商標(biāo)標(biāo)識(shí)，進(jìn)而認(rèn)定為商標(biāo)使用。上訴人并不認(rèn)同，理由如下：

1、原審判決忽略了一個(gè)事實(shí)，上訴人的字號(hào)也是“中凱”，在商業(yè)活動(dòng)中，并非凡具有對(duì)消費(fèi)者識(shí)別商品的生產(chǎn)者起指導(dǎo)作用的標(biāo)識(shí)就一定是商標(biāo)，字號(hào)同樣也具有區(qū)別商品不同來(lái)源的標(biāo)識(shí)作用。況且，本案中，上訴人將自己的注冊(cè)商標(biāo)Z形圖形商標(biāo)與上述包含“中凱”字號(hào)的文字標(biāo)識(shí)連用，Z形圖形商標(biāo)在前，簡(jiǎn)稱、全稱在后，這種使用方式一直延續(xù)至今。上訴人既然已經(jīng)有了注冊(cè)商標(biāo)，就沒(méi)有必要再將“中凱”作為商標(biāo)使用，而且，上訴人在音像制品的正面上是以“中凱文化榮譽(yù)出品”的方式使用，表明音像制品的發(fā)行主體是上訴人，其他次要位置使用“中凱”也是對(duì)主題身份的表明。在同一音像制品上，原審判決一方面認(rèn)定上訴人使用“中凱文化”屬于字號(hào)使用，一方面又認(rèn)定使用“中凱音像”等標(biāo)識(shí)屬于商標(biāo)使用，如此區(qū)別認(rèn)定，實(shí)在令人難以信服。還有，既然認(rèn)定上訴人使用“中凱文化”不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，為何判決書主文第一項(xiàng)判決又判令上訴人停止使用“中凱文化”標(biāo)識(shí)呢?

2、原審判決未考慮到音像行業(yè)的特點(diǎn)，原審判決認(rèn)定上訴人在突出的位置醒目的使用了上述文字標(biāo)識(shí)，有失偏頗。事實(shí)上，音像制品發(fā)行企業(yè)在音像制品的突出位置、以醒目的方式需要向消費(fèi)者傳遞的信息，不是自己的商標(biāo)或字號(hào)，而是影視節(jié)目中的明星劇照、精彩片段、大號(hào)字體并突出顯示的節(jié)目名稱，還有導(dǎo)演、主要演員的姓名及出品公司，并配以節(jié)目的文字簡(jiǎn)介等圖文信息，該等圖文信息占用的篇幅很大，其目的是吸引消費(fèi)者的注意力，讓消費(fèi)者一眼就能明白是什么節(jié)目，符合消費(fèi)者的選購(gòu)習(xí)慣。所以，上訴人在音像制品上使用上述文字標(biāo)識(shí)與需要傳遞的影視節(jié)目的圖文信息相比，沒(méi)有必要突出與醒目。

3、由于音像行業(yè)的發(fā)行企業(yè)就某一具體影視節(jié)目而言，于中國(guó)境內(nèi)獲得版權(quán)人的授權(quán)均是獨(dú)家的，相同節(jié)目的音像制品在國(guó)內(nèi)市場(chǎng)上只有一家音像企業(yè)獨(dú)家發(fā)行或總經(jīng)銷。況且，消費(fèi)者購(gòu)買某節(jié)目VCD、DVD影碟的目的是欣賞節(jié)目的內(nèi)容，從音像制品封套表面標(biāo)明的影視節(jié)目的名稱、劇照、導(dǎo)演、主演及內(nèi)容簡(jiǎn)介等信息就能明白是什么節(jié)目，普通消費(fèi)者根本就不可能本欲購(gòu)買甲節(jié)目因混淆而誤選誤購(gòu)了同屬音像制品的乙節(jié)目。還有，絕大多數(shù)消費(fèi)者在購(gòu)買VCD、DVD影碟時(shí)幾乎不注意所購(gòu)節(jié)目的發(fā)行企業(yè)是誰(shuí)，更沒(méi)人關(guān)心發(fā)行企業(yè)的商標(biāo)，也沒(méi)有消費(fèi)者根據(jù)商標(biāo)尋找音像制品，道理很簡(jiǎn)單，那就是同一節(jié)目的音像制品在市場(chǎng)上只有一家音像企業(yè)獨(dú)家發(fā)行或總經(jīng)銷，不像空調(diào)、電腦等商品一樣，不同企業(yè)生產(chǎn)銷售的該等商品的功能、用途相同，可以互為替換，相反，同一節(jié)目的音像制品不存在互為替換的前提事實(shí)，對(duì)普通消費(fèi)者而言不存在混淆的可能性。所以，無(wú)論是字號(hào)、還是商標(biāo)，對(duì)音像行業(yè)內(nèi)的音像企業(yè)而言所起的識(shí)別作用非常小，因此本案中，上訴人自然不具備故意使用毫無(wú)知名度的 “中凱”組合注冊(cè)商標(biāo)中的“中凱”標(biāo)志達(dá)到提高自己商業(yè)信譽(yù)或知名度的動(dòng)機(jī)。

二、原審判決支持被上訴人就“中凱”組合商標(biāo)轉(zhuǎn)讓前的訴權(quán)，沒(méi)有法律依據(jù)，根據(jù)訴權(quán)判令上訴人賠償經(jīng)濟(jì)損失缺乏事實(shí)根據(jù)

1、上訴人認(rèn)為，民事實(shí)體權(quán)的存在是行使民事起訴權(quán)的基礎(chǔ)和前提，民事起訴權(quán)是司法救濟(jì)請(qǐng)求權(quán)，屬于公法(憲法)上的權(quán)利，是民事實(shí)體權(quán)派生的權(quán)利，民事起訴權(quán)不能脫離實(shí)體權(quán)利而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓。在商標(biāo)侵權(quán)案件中，只有商標(biāo)注冊(cè)人和利害關(guān)系人才具備原告主體資格，認(rèn)定侵權(quán)以原告享有實(shí)體權(quán)利即商標(biāo)專用權(quán)為前提，被告侵犯的是商標(biāo)權(quán)，而不是訴權(quán)，訴權(quán)是對(duì)商標(biāo)權(quán)遭受侵犯時(shí)國(guó)家予以的救濟(jì)權(quán)利。因此，原審判決支持被上訴人就“中凱”組合商標(biāo)轉(zhuǎn)讓前的訴權(quán)并以此延長(zhǎng)侵權(quán)時(shí)間跨度作為酌定賠償數(shù)額予以考慮是不妥的。

2、“中凱、拼音及圖形”組合商標(biāo)注冊(cè)人臺(tái)州市中凱實(shí)業(yè)有限公司(以下簡(jiǎn)稱臺(tái)州中凱)系一家生產(chǎn)各種建筑涂料的制造企業(yè)，其在同一時(shí)間在所有商品和服務(wù)上均注冊(cè)了“中凱”組合商標(biāo)，但臺(tái)州中凱除了在建筑涂料商品上使用“中凱”組合商標(biāo)外，在絕大部分商品上并不實(shí)際使用，企圖日后獲利不當(dāng)利益。臺(tái)州中凱將“中凱”組合商標(biāo)在第9類商品上的商標(biāo)專用權(quán)轉(zhuǎn)讓給被上訴人前的近十年內(nèi)，既未在核準(zhǔn)使用的類似群名稱為“0901電子計(jì)算機(jī)及外部設(shè)備”中的光盤(090617)、密紋光盤(可讀存儲(chǔ)器090588)這兩類屬于空白光盤的商品上使用過(guò)，也未在類似群名稱為“0908音像設(shè)備”中的光盤(音像C090039)、密紋盤(音像090587)、密紋聲像盤(090587)這三類屬于音像制品的商品上使用過(guò)。由于“中凱”組合商標(biāo)在上述五類商品上不存在實(shí)際使用過(guò)的事實(shí)，“中凱”組合商標(biāo)與上述五類商品之間尚未建立對(duì)應(yīng)的關(guān)聯(lián)關(guān)系，該商標(biāo)標(biāo)識(shí)既沒(méi)有隱含上述五類商品的商業(yè)信譽(yù)，也沒(méi)有包含使相關(guān)公眾判斷出上述五類商品的提供者是誰(shuí)的信息，在普通消費(fèi)者面前尚不具備商標(biāo)應(yīng)有的識(shí)別作用，在市場(chǎng)上尚未形成一定的消費(fèi)群體。上訴人在音像制品(VCD、DVD影碟)封套上使用中凱音像、中凱音像榮譽(yù)出品、中凱文化、中凱文化榮譽(yù)出品、中凱電視劇、中凱大電影標(biāo)志的行為，在客觀上不會(huì)與臺(tái)州中凱享有的僅注冊(cè)未在音像制品上實(shí)際使用的“中凱”組合商標(biāo)的商標(biāo)專用權(quán)發(fā)生沖突而導(dǎo)致臺(tái)州中凱遭受任何經(jīng)濟(jì)損失。因此，即便被上訴人就“中凱”組合商標(biāo)轉(zhuǎn)讓前的訴權(quán)獲得支持，原審判決上訴人賠償經(jīng)濟(jì)損失也缺乏事實(shí)根據(jù)。

三、上訴人沒(méi)有搭便車、傍名牌的動(dòng)機(jī)，沒(méi)有混淆的主觀意圖，亦未突出使用企業(yè)字號(hào)，不會(huì)使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)，其行為不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)

1、被上訴人未提交“中凱”組合商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍的有關(guān)材料，亦未提交包括使用“中凱”組合商標(biāo)商品的產(chǎn)量、銷售量、銷售收入、利稅、銷售區(qū)域等有關(guān)材料。所以，“中凱”組合商標(biāo)的名氣尚未形成，不屬于知名商標(biāo)，原審判決認(rèn)定上訴人使用“中凱文化”等標(biāo)識(shí)與“中凱”組合商標(biāo)近似時(shí)，遺漏了“知名度”這一重要因素，與最高院司法解釋的“判斷商標(biāo)是否近似，應(yīng)當(dāng)考慮請(qǐng)求保護(hù)注冊(cè)商標(biāo)的顯著性和知名度”的規(guī)定不符。上訴人與被上訴人分屬不同行政區(qū)域：一個(gè)在廣州、一個(gè)在浙江臺(tái)州，“中凱”組合商標(biāo)既非著名商標(biāo)、也非馳名商標(biāo)，因此，上訴人既沒(méi)有搭便車、傍名牌的動(dòng)機(jī)，也沒(méi)有混淆的主觀意圖。

浙江高院《關(guān)于審理知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事案件若干問(wèn)題的討論綜述(五)》關(guān)于審理商標(biāo)侵權(quán)案件中的若干問(wèn)題作出明確規(guī)定：關(guān)于商標(biāo)權(quán)與企業(yè)名稱權(quán)沖突的解決，應(yīng)將誤認(rèn)混淆作為認(rèn)定侵權(quán)的前提，這是案件定性及案件處理的關(guān)鍵。僅具備商標(biāo)與商號(hào)相同，而不具備混淆誤認(rèn)或可能混淆誤認(rèn)的條件，則不能判定構(gòu)成侵權(quán)。最高院副院長(zhǎng)奚小明在2008年12月27日在重慶召開(kāi)的全國(guó)法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判工作座談會(huì)上強(qiáng)調(diào)，對(duì)于未經(jīng)商標(biāo)人許可，在同一種商品或類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)的侵權(quán)行為，除在同一種商品上使用相同商標(biāo)的情形外，其他情形的認(rèn)定均需要考慮混淆因素，并根據(jù)注冊(cè)商標(biāo)的顯著性程度、知名度大小等確定保護(hù)強(qiáng)度和范圍。2009年4月21日，最高院發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于當(dāng)前經(jīng)濟(jì)形勢(shì)下知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判服務(wù)大局若干問(wèn)題的意見(jiàn)》(法發(fā)〔2009〕23號(hào))再次強(qiáng)調(diào)了上述觀點(diǎn)。

四、原審判決將“反向混淆”理論適用本案，實(shí)在欠妥

1、原審判決認(rèn)為，“中凱”文字性標(biāo)識(shí)經(jīng)上訴人長(zhǎng)期、反復(fù)使用、宣傳，已使“中凱”文字性標(biāo)識(shí)具有較強(qiáng)的顯著性，形成了一定的消費(fèi)市場(chǎng)。當(dāng)涉案“中凱”組合商標(biāo)權(quán)人在自己的商品上使用合法注冊(cè)的“中凱”組合商標(biāo)時(shí)，消費(fèi)者往往會(huì)根據(jù)已經(jīng)形成的慣性思維而將其與上訴人中凱文化公司產(chǎn)生聯(lián)系，誤認(rèn)該商品與上訴人中凱文化公司有關(guān)，導(dǎo)致對(duì)兩者產(chǎn)品市場(chǎng)主體或來(lái)源產(chǎn)生混淆。這就是“反向混淆”理論，該“反向混淆”理論僅存在于美國(guó)的判例之中。

2、我國(guó)自1982年實(shí)施商標(biāo)法以來(lái)，歷經(jīng)兩次修改，均未承認(rèn)“反向混淆”理論;最高院發(fā)布的與商標(biāo)法有關(guān)的司法解釋、答復(fù)等司法文件中，亦未承認(rèn)“反向混淆”理論，就在前幾天的2009年4月21日，最高院發(fā)布的最新的司法文件即《最高人民法院關(guān)于當(dāng)前經(jīng)濟(jì)形勢(shì)下知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判服務(wù)大局若干問(wèn)題的意見(jiàn)》(法發(fā)〔2009〕23號(hào)) 中，也沒(méi)有承認(rèn)“反向混淆”理論。因此，實(shí)踐中，適用“反向混淆”理論應(yīng)該慎之又慎!

3、本案不存在適用“反向混淆”理論的基本事實(shí)。理由如下：上訴人并非世界上或國(guó)內(nèi)排名500強(qiáng)的'大型企業(yè)，且連年虧損，除以店鋪傳統(tǒng)渠道銷售方式銷售音像制品外，也沒(méi)有做任何針對(duì)“中凱”標(biāo)識(shí)大量大規(guī)模的廣告宣傳，對(duì)市場(chǎng)進(jìn)行“飽和轟炸”，或進(jìn)行覆蓋面很大的廣告宣傳，不存在壓制被上訴人的“中凱”組合商標(biāo)而導(dǎo)致反向混淆的可能性，也沒(méi)有將被上訴人的“中凱”組合商標(biāo)據(jù)為己有的故意。

4、不管是正向混淆還是反向混淆，只不過(guò)混淆的方向或順序不同，但其結(jié)果都應(yīng)該導(dǎo)致混淆。正如前述，同一節(jié)目的音像制品在市場(chǎng)上只有一家音像企業(yè)獨(dú)家發(fā)行或總經(jīng)銷，同一節(jié)目的音像制品不存在互為替換的前提事實(shí)，對(duì)普通消費(fèi)者而言不存在混淆的可能性。

五、“中凱”組合商標(biāo)在音像制品上未實(shí)際使用，不應(yīng)判決上訴人承擔(dān)賠償責(zé)任

1、商標(biāo)是區(qū)別不同商品或者服務(wù)來(lái)源的標(biāo)志，只有將附著有商標(biāo)的商品投入市場(chǎng)，才能在相關(guān)公眾與權(quán)利人之間建立起某種聯(lián)系，使得相關(guān)公眾能夠認(rèn)牌購(gòu)物，最終實(shí)現(xiàn)商標(biāo)的價(jià)值。如果商標(biāo)僅僅注冊(cè)而不使用，那么商標(biāo)就完全不可能與相關(guān)公眾建立某種聯(lián)系，也就無(wú)所謂商標(biāo)權(quán)。現(xiàn)實(shí)中只有不同廠家生產(chǎn)、銷售的實(shí)實(shí)在在的商品在市場(chǎng)上流通時(shí)，才具備發(fā)生混淆的客觀前提。事實(shí)上，注冊(cè)人臺(tái)州中凱及被上訴人均未在音像制品上實(shí)際使用“中凱”組合商標(biāo)。

2、2007年5月28日，臺(tái)州中凱將涉訴“中凱、拼音及圖形”組合注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給被上訴人，該組合商標(biāo)核定使用的商品屬于第9類中除0905、0917兩個(gè)類似群之外的22個(gè)類似群下的所有商品，涉及商品種類多達(dá)877種。上訴人認(rèn)為，沒(méi)有哪家企業(yè)能夠生產(chǎn)銷售如此之多的商品，何況被上訴人系自然人，更是不可能。因此，上訴人有理由認(rèn)為，被上訴人受讓“中凱”組合商標(biāo)獲取不當(dāng)利益的動(dòng)機(jī)非常明顯，877種商品的背后不知有多少家企業(yè)與之關(guān)聯(lián)，一旦上訴人的行為被認(rèn)定構(gòu)成侵權(quán)，那將是國(guó)內(nèi)企業(yè)的一場(chǎng)災(zāi)難，與商標(biāo)法規(guī)定的維護(hù)商標(biāo)信譽(yù)，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，依法制止“傍名牌”“搭便車”等行為的立法精神背道而馳。

3、最高院最新發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于當(dāng)前經(jīng)濟(jì)形勢(shì)下知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判服務(wù)大局若干問(wèn)題的意見(jiàn)》(法發(fā)〔2009〕23號(hào))規(guī)定，妥善處理注冊(cè)商標(biāo)實(shí)際使用與民事責(zé)任承擔(dān)的關(guān)系，使民事責(zé)任的承擔(dān)有利于鼓勵(lì)商標(biāo)使用，激活商標(biāo)資源，防止利用注冊(cè)商標(biāo)不正當(dāng)?shù)赝稒C(jī)取巧。請(qǐng)求保護(hù)的注冊(cè)商標(biāo)未實(shí)際投入商業(yè)使用的，確定民事責(zé)任時(shí)可將責(zé)令停止侵權(quán)行為作為主要方式，在確定賠償責(zé)任時(shí)可以酌情考慮未實(shí)際使用的事實(shí)，除為維權(quán)而支出的合理費(fèi)用外，如果確無(wú)實(shí)際損失和其他損害，一般不根據(jù)被控侵權(quán)人的獲利確定賠償;注冊(cè)人或者受讓人并無(wú)實(shí)際使用意圖，僅將注冊(cè)商標(biāo)作為索賠工具的，可以不予賠償;注冊(cè)商標(biāo)已構(gòu)成商標(biāo)法規(guī)定的連續(xù)三年停止使用情形的，可以不支持其損害賠償請(qǐng)求。對(duì)于因歷史原因造成的注冊(cè)商標(biāo)與企業(yè)名稱的權(quán)利沖突，當(dāng)事人不具有惡意的，應(yīng)當(dāng)視案件具體情況，在考慮歷史因素和使用現(xiàn)狀的基礎(chǔ)上，公平合理地解決沖突，不宜簡(jiǎn)單地認(rèn)定構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)或者不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。因此，上訴人認(rèn)為，即便上訴人的行為被認(rèn)定為侵權(quán)，也不應(yīng)該承擔(dān)30萬(wàn)元的巨額賠償。

最后，原審判決認(rèn)定上訴人公司的全稱為“中凱文化發(fā)展傳播有限公司”及字號(hào)為“中凱文化”與事實(shí)不符。事實(shí)上，上訴人公司的全稱是“廣東xx發(fā)展有限公司”，有行政區(qū)劃“廣東”，沒(méi)有“傳播”二字，字號(hào)也不是 “中凱文化”，而是“中凱”，文化僅表示行業(yè)特點(diǎn)。

綜上所述，上訴人認(rèn)為，自上訴人成立的1998年11月10日起，對(duì)經(jīng)依法登記的企業(yè)名稱及字號(hào)享有專有使用權(quán)，在音像制品外包裝及網(wǎng)站網(wǎng)頁(yè)上使用包含字號(hào)的簡(jiǎn)稱純屬善意;且注冊(cè)人臺(tái)州中凱及被上訴人均未在音像制品上實(shí)際使用“中凱”組合商標(biāo)，“中凱”組合商標(biāo)在普通消費(fèi)者面前尚不具備商標(biāo)應(yīng)有的識(shí)別作用，在市場(chǎng)上尚未形成一定的消費(fèi)群體，在客觀上并不存在讓上訴人產(chǎn)生搭便車、傍名牌這一動(dòng)機(jī)的前提事實(shí)，主觀上也沒(méi)有導(dǎo)致混淆、誤導(dǎo)公眾的意圖;本案不具備適用“反向混淆”理論的基本事實(shí)，上訴人合理使用企業(yè)字號(hào)的行為未侵犯被上訴人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。為此，請(qǐng)貴院依法支持上訴人的上訴請(qǐng)求。

此致

浙江省高級(jí)人民法院

上訴人：廣東xx發(fā)展有限公司

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